Покупка Twitter. Что было до сделки и при чём тут due diligence?

Начало

Илон Маск зарегистрировался в Twitter в 2010 году, а о покупке компании впервые упомянул в качестве шутки в 2017: тогда один из пользователей предложил приобрести соцсеть, а предприниматель спросил: «Сколько это стоит?» За несколько лет Маск опубликовал десятки твитов, в которых то признавался в любви к платформе, то жёстко критиковал её: обвинял руководство соцсети в ограничении свободы слова, а сам Twitter порицал за засилье ботов, троллей и криптомошенников.

За неделю до первых новостей о сделке Илон Маск заявлял, что не будет покупать Twitter и что управлять им – головная боль. Но мнение внезапно изменилось, когда предприниматель  пообщался с основателем Twitter Джеком Дорси, основателем PayPal и старым коллегой Маска Питером Тилем и венчурным инвестором Дэвидом Саксом.

Перед покупкой

В конце марта 2022 года Илон Маск заявил, что всерьез задумался о создании новой социальной сети, которая объединит людей и станет оплотом свободы слова. А спустя несколько дней стал крупнейшим акционером Twitter, купив 9,2% акций. Стоимость пакета, исходя из рыночной цены на тот момент, составила $2,89 млрд.

Компания предложила Маску войти в совет директоров – тот сначала согласился, но вскоре передумал: бизнесмен официально должен был стать членом совета директоров 9 апреля, но незадолго до этого заявил об отказе. Директор Twitter прокомментировал тогда поступок миллиардера так: «Я думаю, это к лучшему. Мы всегда ценили и будем ценить вклад акционеров в нашу компанию вне зависимости, являются они членами совета директоров или нет».

В середине апреля Маск заявил, что готов выкупить оставшиеся акции за $41 млрд: «Twitter обладает исключительным потенциалом. Я раскрою его», – отметил предприниматель. Бизнесмен пояснил, что покупает соцсеть в интересах цивилизации и хочет, чтобы у людей появилась возможность свободно выражать своё мнение в рамках закона.

Миллиардер не был уверен в возможности приобрести компанию: руководство Twitter сначала настороженно отнеслось к предложению, но уже к концу месяца одобрило сделку. «Свобода слова – основа функционирующей демократии, а Twitter – цифровая городская площадь, на которой обсуждаются вещи, жизненно важные для человечества. Я также хочу сделать Twitter лучше, чем когда-либо», – заявлял Маск.

В мае предприниматель начал делиться планами на компанию: ввести платные аккаунты для пользователей из коммерческого и государственного сектора, «повысить этические стандарты» соцсети и разблокировать аккаунт бывшего президента США Дональда Трампа.

Приостановка сделки

13 мая Маск неожиданно объявил, что приостанавливает сделку по покупке Twitter: по словам покупателя, компания не могла подтвердить, что фейковые и спам-аккаунты составляют менее 5% пользователей соцсети, как заявляло руководство. С этого момента процесс приобретения Twitter затянулся.

В июле компания заявила, что подаст на Маска в суд из-за расторжения сделки: изначально было оговорено, что для выхода из договора предприниматель обязан заплатить $1 млрд комиссии, но представители платформы отказались от такого варианта и решили добиваться продажи. Адвокат предпринимателя Майк Ринглер отметил, что представители Twitter избегали передачи запрошенных данных о функционировании соцсети, без которых нельзя убедиться в целесообразности покупки.

Маск подал встречный иск и заявил, что купит компанию, только если она покажет, как проверяет подлинность аккаунтов.

Одни эксперты говорили о том, что сделка изначально не имела коммерческого смысла, Twitter – переоцененная и убыточная компания, другие – что срыв сделки был попыткой уронить рыночную стоимость соцсети.

30 августа комиссия по ценным бумагам и биржам США (SEC) опубликовала документы, в которых содержались не обнародованные до этого причины срыва сделки: факторами для расторжения назвали уязвимость Twitter для системных сбоев, незаконное присвоение и нарушение прав интеллектуальной собственности и намеренное снижение количества ботов в отчёте.

В сентябре переговоры возобновились, а в конце октября предприниматель наконец закрыл покупку на $44 млрд.

Развязка

26 октября Маск появился в штаб-квартире Twitter в в Калифорнии с раковиной в руках, а пост сопроводил подписью: «Entering Twitter HQ – let that sink in!».

Let that sink in – идиоматическое выражение, которое означает «позволить осознать это» или «допустить какую-то мысль». Дословно фраза переводится как «пустите эту раковину внутрь».

Кроме того, Маск поменял описание своего аккаунта в соцсети на «Chief Twit» и указал штаб-квартиру компании в Сан-Франциско в качестве региона пребывания, а первым твитом после покупки была фраза «Птица освобождена» – ранее Маск обещал избавить соцсеть от политической цензуры.

Экономическая целесообразность сделки до сих пор горячо обсуждается в бизнес-среде, однако сам Илон Маск говорит, что пусть сейчас он переплачивает за Twitter, но в будущем компания будет «иметь много большую ценность, нежели сейчас».

Так при чём тут due diligence?

Термин due diligence – в переводе «должная осмотрительность» – используют для характеристики комплексной проверки контрагента перед крупной сделкой: чтобы минимизировать риски, связанные с непубличными проблемами партнёра, проводят процедуру проверки компании с юридической, финансовой, операционной, налоговой и маркетинговой стороны, вместе или по отдельности.

Именно после такой проверки и выявления спорных моментов сделка между Twitter и Илоном Маском была приостановлена.

О том, нужен ли дью дилидженс рядовым компаниям, как проводится проверка и от каких рисков она убережёт, поговорим в следующей публикации с экспертом компании METOD.

Часть 2

В прошлой публикации рассказали про процесс покупки соцсети Twitter миллиардером Илоном Маском: сделка была приостановлена после проверки компании, когда продавец не смог подтвердить заявленные перед покупкой показатели. Также затронули тему due diligence, то есть полномасштабной проверки компании перед крупной сделкой.

Сегодня расскажем подробно каким бывает due diligence, зачем нужен, когда имеет смысл прибегать к такой процедуре и каких рисков она позволит избежать.

Вникать в вопрос будем при поддержке эксперта компании METOD Юлии Невзоровой. Юлия действующий арбитражный управляющий, член палаты налоговых консультантов и руководитель юридического отдела агентства METOD. 

Что такое due diligence?

Дью дилидженс – всесторонняя проверка организации перед крупной сделкой: покупкой, слиянием, заключением долгосрочного сотрудничества. Процедуру проводят, чтобы оценить перспективность потенциального актива или надёжность контрагента, минимизировать риски, связанные с непубличными проблемами предполагаемого партнёра.

Дью дилидженс заказывают не только инвесторы, но и собственники предприятий: проверка поможет найти слабые места и оценить общее состояние бизнеса.

Оценка качества партнёра желательна при любых крупных сделках, но чаще всего дью дилидженс применяют в следующих ситуациях:

• Слияние и поглощение – оценивают качество компании, которую приобретают;

• Заключение долгосрочного сотрудничества с новым контрагентом – анализируют показатели потенциального партнёра, историю деятельности и топ-менеджмент;

• Выдача корпоративных кредитов – проводят комплексный анализ заёмщика;

• Падение конкурентных позиций компании – анализируют факторы, которые могут оказывать неблагоприятное влияние;

• Поиск источников финансирования – оценивают инвестиционную привлекательность компании;

• Покупка или продажа крупного актива – оценивают надёжность продавца или покупателя. 

В России дью дилидженс законодательно никак не регулируется, потому процедуру обычно проводят по индивидуальным требованиям заказчика. В команду исполнителя входят финансовые аналитики, аудиторы, бухгалтеры и юристы. В случае необходимости, привлекают и других специалистов. Проверка обычно занимает от нескольких недель до года, в зависимости от задач и объёма работ.

«Due diligence бывают налоговые, финансовые и юридические. Если говорить про Twitter, речь скорее о юридическом. Юридический due diligence тоже может быть разным: можно проверять общество, когда активы – это контакты, сделки, операционка, товарные знаки, имя и тому подобное; можно имущество – движимое и недвижимое, чистоту приобретения актива.

Самый простой пример для неспециалистов – покупка квартиры. Прежде чем купить квартиру, важно проверить: кто в ней жил и как квартира была куплена, чтобы сделку не отмотали в обратную сторону.

Естественно, бывают совместные дьюдилы: когда покупка касается не только имущества, но и общества, например действующих контрактов. В такой ситуации дьюдил будет имущественный и неимущественный.

В случае с Twitter, сделка скорее неимущественная – вряд ли важную роль играла недвижимость, Twitter обладает интеллектуальной значимостью. Можно говорить о имущественной проверке в контексте прав на товарный знак, имя, какие-либо контакты, контракты, лицензионные соглашения. Скорее всего, проверяли само общество: было ли лицо правомощно продать долю либо акцию: не должно быть залогов, обременений, судебных тяжб, все долги должны быть погашены. Могли проверяться интеллектуальные права, закреплённые на общество: лицензии, программное обеспечение, трудовые отношения, права на разработку.» – рассказывает Юлия.

Этапы проведения сделки

Дью дилидженс – полная проверка, а не первичный осмотр: нецелесообразно проводить её просто так. Важно понимать, что речь о подобной процедуре может идти уже в процессе переговоров. Due diligence подтверждает целесообразность приобретения актива и проводится после первичных переговоров. 

«Когда речь о хороших, долгих компаниях, заключают предварительное соглашение, где стороны подтверждают согласие на сделку: заключают понятийный договор о том, что достигнуто соглашение о покупке и продаже в таких-то долях за такую-то сумму, а due diligence компании на чистоту проведения и согласование сделки будет проведён в такие-то сроки» – комментирует эксперт.

До переговоров инвестор проводит первичный аудит своими силами: изучает открытую информацию, отзывы клиентов и партнёров, налоговую базу, новости.

Если потенциальный актив заинтересовал покупателя, начинаются переговоры. Обычно инвестору предоставляют отчёты, планы и прочие документы: основная работа по оценке и формирование цены актива происходят во время предварительных переговоров.

Перед проведением due diligence стороны заключают соглашение: целевая компания гарантирует, что предоставит всю необходимую информацию, а инвестор – выплату отступных, если откажется от сделки.

И только после этого проводится непосредственно due diligence. После проверки цена сделки может быть скорректирована в соответствии с выявленными рисками.

Если проверка выявила значительные проблемы, инвестор вправе отказаться от покупки и выплатить отступные, а не брать на себя проблемный актив.

Зачем проводить due diligence?

Главная цель дью дилидженс – избежать или максимально снизить предпринимательские риски, при необходимости пересмотреть условия сделки, повлиять на стоимость и её условия.

Риски, которых позволяет избежать своевременная тщательная проверка:

• Приобретение предприятия по завышенной стоимости; 

• Неисполнение обязательств предприятием-должником; 

• Потеря имущества и финансов; 

• Судебные разбирательства и их последствия; 

• Арест имущества и применение других обеспечительных мер; 

• Признание сделки недействительной; 

• Наложение взыскания на имущество и ценные бумаги; 

• Привлечение к налоговой, административной и даже уголовной ответственности; 

• Корпоративные конфликты; 

• Потеря интеллектуальной собственности; 

• Политические и административные риски; 

• Недобросовестные действия конкурентов; 

• Неудовлетворительное исполнение проекта из-за неэффективной организации бизнеса.

Процедура дью дилидженс может включать:

• Проверку хозяйственной деятельности перед покупкой;

• Прединвестиционную проверку;

• Выявление несуществующей дебиторской задолженности, неликвидных запасов, просроченной кредиторской задолженности;

• Проверку операций со связанными сторонами;

• Выявление риска потери ключевых клиентов и поставщиков;

• Анализ влияния санкций на хозяйственную и прочую деятельность;

• Проверку экономической обоснованности расходов; 

• Выявление неправомерного применения налоговых ставок;

• Поверку реальности осуществления хозяйственных операций;

• Расчёт доначисления налогов и взносов по выявленным рискам;

• Оценку корпоративных рисков, в том числе рисков оспаривания сделок с долями и акциями;

• Оценку рисков утраты интеллектуальной собственности, движимого и недвижимого имущества;

• Выявление наличия «золотых парашютов» в контрактах с топ-менеджментом;

• Выявление риска привлечения к административной ответственности за нарушение трудового законодательства и так далее.

У сегодняшнего эксперта Юлии Невзоровой практический судебный юридический стаж по корпоративным и лизинговым спорам более 18 лет, и она прекрасно понимает, что порой бывает выгоднее расторгнуть сделку, чем брать на себя риски: 

«Юрист проверяет закреплённые на компании права: какие лицензии имеются, были ли судебные разбирательства, есть ли долговые обязательства, были ли налоговые претензии, претензии контрагентов, трудовые претензии. Исходя из результатов принимается решение о покупке или отказе. 

Например, в отношении важного интеллектуального права идёт судебный спор. Естественно, пока спор не закончится, нет смысла приобретать компанию и рисковать лишиться важного актива. Любой судебный спор и неисполненное судебное производство – возможность потери всей компании или потери управления над компанией.

Если в процессе проверки вскрылись критические риски, то разумно принять решение не покупать либо повременить с покупкой, чтобы нивелировать риски. Также возможно уменьшить стоимость сделки на сумму требований, которые предъявлены к компании, предложить варианты иного структурирования сделки или потребовать отсрочки до решения спорных моментов» – уточняет эксперт.

Можно ли провести due diligence самостоятельно?

Обычно самостоятельной проверкой потенциального актива или партнёра занимаются на предварительном этапе, ещё до первичных переговоров. Что касается полномасштабного due diligence, даже международные холдинги и крупные инвестиционные компании, обладающие всеми необходимыми ресурсами и штатом опытных специалистов, зачастую предпочитают пользоваться услугами приглашённых экспертов: консалтинговых и аудиторских компаний.

Самостоятельный due diligence может показаться затеей экономически выгодной, ведь не придётся платить гонорар внешнему специалисту, однако в реальности дела обстоят не совсем так: внутренние сотрудники будут отвлекаться от собственных проектов, подчинённые могут столкнуться со сложностями в незнакомой сфере, проверка может затянуться из-за недостатка квалификации и опыта.

Заказ due diligence у консалтинговой компании гарантирует тщательную проверку, объективную оценку, грамотную отчётность и оперативность проведения процедуры, ведь качество и скорость работы зависит от практического опыта.

Что касается финансовой составляющей, то убытки компании при самостоятельной проверке могут оказаться выше, чем гонорар внешнего специалиста, из-за простоя текущих проектов и возможных упущенных рисков.

Каким бывает due diligence?

Чаще всего дью дилидженс состоит из финансового и юридического блоков.

В юридический due diligence входит правовая и организационная проверки:

• История судебных споров и исполнительных производств;

• История добросовестности исполнения договорных и контрактных обязательств;

• Проверка учредительных документов, договоров, соглашений;

• Сведения об участниках компании;

• Анализ управленческой структуры компании;

• Проверка лицензий, допусков, сертификатов;

• Анализ эффективности управления персоналом и управленческой структуры компании.

Юридический due diligence позволяет узнать соответствует ли деятельность компании требованиям законодательства. В результате юридической проверки заказчик получает:

• Аналитику эффективности и юридической чистоты работы компании;

• Заключение специалистов о функциональной и организационной характеристике компании;

• Общую оценку юридического статуса деятельности компании.

В финансовый due diligence входит бухгалтерская, финансовая и налоговая проверка:

• Соответствие финансовым прогнозам и результатам; 

• Экономические показатели по уровню доходов и расходов;

• Крупные операции в ретроспективном периоде;

• Материальные и нематериальные активы;

• Инвестиционные показатели и структура привлекаемых средств;

• Регистры бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности;

• Налоговые риски;

• Информация о налоговой отчетности;

• Результаты аудита;

• Истории проведения проверок контролирующими органами.

Финансовый due diligence предусматривает экспертизу структуры доходов и расходов компании, системы управленческого, бухгалтерского учета. Проверяется отчётность, оцениваются активы и рыночная стоимость компании. В результате финансовой проверки заказчик получает:

• Заключение о финансовой деятельности компании в текущем и перспективном периодах;

• Оценку экономического эффекта от планируемой сделки;

• Оценку возможных и вероятных экономических рисков.

***

Бизнес – дело рискованное. Привлекательное на первый взгляд предложение о покупке или сотрудничестве, к сожалению, может привести к отрицательному эффекту и длительным разбирательствам.

Компании регулярно сталкиваются с необходимостью получить реальную информацию о настоящих и будущих партнерах, их финансовом состоянии, кредитоспособности, надежности и других возможных проблемах. Due Diligence – надёжный способ минимизировать потенциальные риски и избежать убытков. 

Рационально относитесь к ресурсам – не пренебрегайте своевременной проверкой и пользуйтесь услугами профессионалов, чтобы сохранить и приумножить активы.