info@metod.company
+7(495) 103 97 03
Субсидиарная ответственность лиц, контролирующих должника в свете нового законодательства и разъяснений Верховного Суда РФ
Рекомендации от эксперта МЕТОД Юлии Петровой, как избежать риска наступления субсидиарной ответственности
Основной смысл субсидиарной ответственности заключается в следующем: если основной должник (организация) своевременно не исполнил обязанность по уплате долга, требование может быть предъявлено к субсидиарному (дополнительному должнику).
Говоря о субсидиарной ответственности (СО), обратите внимание на Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21 декабря 2017 г. N 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве».
Выделили главное.
Контролирующее лицо – гражданин или организация, которые оказывали влияние на принимаемые решения в организации на протяжении трех лет, предшествующих банкротству. А также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом
Субсидиарная ответственность может быть возложена не только на директора/учредителя, но и на человека, который не является руководителем даже «на словах», но оказывает влияние на принимаемые в компании решения.
Если человек владеет менее чем 10% уставного капитала ООО, он не может быть привлечен к субсидиарной ответственности.
По каким критериям определяется лицо, на которого будет возложена субсидиарная ответственность?
-Если учредитель самостоятельно или совместно с другими заинтересованными лицами имел возможность распоряжаться более чем 50% долей в уставном капитале ООО или 50% и более акций АО, он будет признан контролирующим лицом.
- Являлось руководителем должника или управляющей организации должника, членом исполнительного органа должника, ликвидатором должника, членом ликвидационной комиссии
- Обладало более чем половиной голосов в общем собрании участников организации, либо имело право назначать руководителя должника;
- Извлекало выгоду из незаконного или недобросовестного поведения лиц, указанных в пункте 1 статьи 53.1 Гражданского кодекса Российской Федерации.
-Лицо, которое извлекло выгоду из незаконного, в том числе недобросовестного, поведения руководителя должника является контролирующим (подпункт 3 пункта 4 статьи 61.10 Закона о банкротстве).
-Если лицо находится в родственных отношениях с должником или членами органов управления должника
-Если лицо обладает полномочиями совершать сделки от имени должника, основанных на доверенности, нормативном правовом акте либо ином специальном полномочии.
-Если лицо обладает должностным положением (замещает должность главного бухгалтера, финансового директора должника либо лиц, указанных в подпункте 2 пункта 4 указанной выше статьи, а также иной должности, предоставляющей возможность определять действия должника)
-Если лицо принуждало руководителя или членов органов управления должника либо оказывало существенное влияние на принятие решений.
Критерий соучастия.
Если несколько контролирующих должника лиц действовали совместно, они несут субсидиарную ответственность за доведение до банкротства СОЛИДАРНО. Здесь учитываются согласованность, скоординированность и направленность различных действий, а также может быть принято во внимание соучастие в любой форме, в том числе соисполнительство, пособничество и т.д. Пока не доказано иное.
Чтобы избежать риска привлечения к субсидиарной ответственности, нужно постараться исключить вышеуказанное.
Например, у участников ООО есть обязанность утверждения годовой отчетности. Каждый ставит свою подпись в протоколе общего собрания. Если 100% уставного капитала раздроблено по 10%, согласно уставу, в ООО существует обязанность принятия решений. В том числе по годовым решениям, где утверждается годовой баланс (по сути, где и отражается задолженность).
Вывод: размер субсидиарной ответственности = задолженности по кредиторам.
Это значит, что собственникам бизнеса необходимо анализировать бизнес и выстраивать механизмы его защиты/активов.
Эксперты агентства МЕТОД оказывают помощь в решении этих важных задач.
Какие еще существует меры способы защиты от риска привлечения к субсидиарной ответственности по российскому праву:
1. Создание управляющей компании (контроль за денежными операциями). В таком случае как раз возможно перевешивание субсидиарной ответственности.
2. Выделение объектов недвижимости (движимого имущества) на другое юрлицо, дальнейшая сдача их в аренду (защита объектов на праве собственности от имущественных и налоговых рисков)
3. Залог объектов недвижимости, в случае не возможности выделения на иное юрлицо
4. Создание совета директоров по уставу компании (контроль над принятием решением по сделкам общества)
5. Создание двух исполнительных органов (коммерческий директор - заключение директоров, финансовый директор - оплата). Обычно существуют представители от разных учредителей для защиты своих интересов. В выписке ЕГРЮЛ будут отражены два директора.
6. Предварительный договор купли-продажи долей в обществе, либо опцион (немного лучше предварительного договора). Цель данного пункта - сокрытие реального учредителя.
7. Создание лояльного кредитора и получение исполнительного листа в суде по взысканию дебиторской задолженности. Цель - возможность быстрой ликвидации компании по банкротству.
8. Схемы создания совместных обществ (одно из направлений сделок слияния/поглощения). Когда собственники разных компаний складываются капиталом/имуществом для создания совместного бизнеса. Цель - невозможность перекладывания налоговых рисков по доначислениям на свое имущество.
9. Меры защиты личного имущества собственников от субсидиарной ответственности.
Существуют и способы защиты с использованием методов по иностранному праву:
1. создание фондов
2. управляющие компании за рубежом
3. вход иностранной компании в состав участников
Если риск наступления субсидиарной ответственности уже очевиден, НЕ НАДО СРАЗУ БЕЖАТЬ и бездумно скидывать свое личное имущество на своих родственников.
Почему? Приведем пример из судебной практики.
Суды признали выгодоприобретателями несовершеннолетних лиц и привлекли их к субсидиарной ответственности.
Один из основных трендов развития института субсидиарной ответственности — расширение круга лиц, которые будут отвечать по долгам должника. В одном из дел Верховный суд отменил судебные акты в части отказа в привлечении несовершеннолетних лиц к субсидиарке и направил спор на новое рассмотрение. При этом ВС согласился с выводами нижестоящих судов о недоказанности того, что дети являлись контролирующими должника лицами. Более того, в определении говорится, что к несовершеннолетним детям контролирующих лиц неприменима презумпция контролирующего выгодоприобретателя в силу объективных особенностей отношений несовершеннолетних детей и их родителей. При новом рассмотрении дела суды первой и апелляционной инстанций привлекли детей к субсидиарной ответственности со всеми вытекающими последствиями в виде пожизненного характера долга. Хотя высшая судебная инстанция прямо не указала, что дети могут быть выгодоприобретателями. То есть фактически суды признали детей выгодоприобретателями в отсутствие их умысла на отчуждение активов.
Что еще не следует делать?
Оформлять брачный договор «на месте происшествия». Поверьте, негативная практика нашего клиента после такого решения говорит о том, что это бесполезно.
Мы рекомендуем не доводить до последнего момента, работать с юристом, грамотно выстраивать юридическую структуру бизнеса, проводить предбанкротную аналитику, а в случае необратимости банкротства – готовиться к нему и действовать строго по той дорожной карте, которую составит эксперт в вашей конкретной ситуации.
Если вам необходима помощь в защите от рисков привлечения к субсидиарной ответственности, обратитесь в агентство МЕТОД.
Говоря о субсидиарной ответственности (СО), обратите внимание на Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21 декабря 2017 г. N 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве».
Выделили главное.
Контролирующее лицо – гражданин или организация, которые оказывали влияние на принимаемые решения в организации на протяжении трех лет, предшествующих банкротству. А также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом
Субсидиарная ответственность может быть возложена не только на директора/учредителя, но и на человека, который не является руководителем даже «на словах», но оказывает влияние на принимаемые в компании решения.
Если человек владеет менее чем 10% уставного капитала ООО, он не может быть привлечен к субсидиарной ответственности.
По каким критериям определяется лицо, на которого будет возложена субсидиарная ответственность?
-Если учредитель самостоятельно или совместно с другими заинтересованными лицами имел возможность распоряжаться более чем 50% долей в уставном капитале ООО или 50% и более акций АО, он будет признан контролирующим лицом.
- Являлось руководителем должника или управляющей организации должника, членом исполнительного органа должника, ликвидатором должника, членом ликвидационной комиссии
- Обладало более чем половиной голосов в общем собрании участников организации, либо имело право назначать руководителя должника;
- Извлекало выгоду из незаконного или недобросовестного поведения лиц, указанных в пункте 1 статьи 53.1 Гражданского кодекса Российской Федерации.
-Лицо, которое извлекло выгоду из незаконного, в том числе недобросовестного, поведения руководителя должника является контролирующим (подпункт 3 пункта 4 статьи 61.10 Закона о банкротстве).
-Если лицо находится в родственных отношениях с должником или членами органов управления должника
-Если лицо обладает полномочиями совершать сделки от имени должника, основанных на доверенности, нормативном правовом акте либо ином специальном полномочии.
-Если лицо обладает должностным положением (замещает должность главного бухгалтера, финансового директора должника либо лиц, указанных в подпункте 2 пункта 4 указанной выше статьи, а также иной должности, предоставляющей возможность определять действия должника)
-Если лицо принуждало руководителя или членов органов управления должника либо оказывало существенное влияние на принятие решений.
Критерий соучастия.
Если несколько контролирующих должника лиц действовали совместно, они несут субсидиарную ответственность за доведение до банкротства СОЛИДАРНО. Здесь учитываются согласованность, скоординированность и направленность различных действий, а также может быть принято во внимание соучастие в любой форме, в том числе соисполнительство, пособничество и т.д. Пока не доказано иное.
Чтобы избежать риска привлечения к субсидиарной ответственности, нужно постараться исключить вышеуказанное.
Например, у участников ООО есть обязанность утверждения годовой отчетности. Каждый ставит свою подпись в протоколе общего собрания. Если 100% уставного капитала раздроблено по 10%, согласно уставу, в ООО существует обязанность принятия решений. В том числе по годовым решениям, где утверждается годовой баланс (по сути, где и отражается задолженность).
Вывод: размер субсидиарной ответственности = задолженности по кредиторам.
Это значит, что собственникам бизнеса необходимо анализировать бизнес и выстраивать механизмы его защиты/активов.
Эксперты агентства МЕТОД оказывают помощь в решении этих важных задач.
Какие еще существует меры способы защиты от риска привлечения к субсидиарной ответственности по российскому праву:
1. Создание управляющей компании (контроль за денежными операциями). В таком случае как раз возможно перевешивание субсидиарной ответственности.
2. Выделение объектов недвижимости (движимого имущества) на другое юрлицо, дальнейшая сдача их в аренду (защита объектов на праве собственности от имущественных и налоговых рисков)
3. Залог объектов недвижимости, в случае не возможности выделения на иное юрлицо
4. Создание совета директоров по уставу компании (контроль над принятием решением по сделкам общества)
5. Создание двух исполнительных органов (коммерческий директор - заключение директоров, финансовый директор - оплата). Обычно существуют представители от разных учредителей для защиты своих интересов. В выписке ЕГРЮЛ будут отражены два директора.
6. Предварительный договор купли-продажи долей в обществе, либо опцион (немного лучше предварительного договора). Цель данного пункта - сокрытие реального учредителя.
7. Создание лояльного кредитора и получение исполнительного листа в суде по взысканию дебиторской задолженности. Цель - возможность быстрой ликвидации компании по банкротству.
8. Схемы создания совместных обществ (одно из направлений сделок слияния/поглощения). Когда собственники разных компаний складываются капиталом/имуществом для создания совместного бизнеса. Цель - невозможность перекладывания налоговых рисков по доначислениям на свое имущество.
9. Меры защиты личного имущества собственников от субсидиарной ответственности.
Существуют и способы защиты с использованием методов по иностранному праву:
1. создание фондов
2. управляющие компании за рубежом
3. вход иностранной компании в состав участников
Если риск наступления субсидиарной ответственности уже очевиден, НЕ НАДО СРАЗУ БЕЖАТЬ и бездумно скидывать свое личное имущество на своих родственников.
Почему? Приведем пример из судебной практики.
Суды признали выгодоприобретателями несовершеннолетних лиц и привлекли их к субсидиарной ответственности.
Один из основных трендов развития института субсидиарной ответственности — расширение круга лиц, которые будут отвечать по долгам должника. В одном из дел Верховный суд отменил судебные акты в части отказа в привлечении несовершеннолетних лиц к субсидиарке и направил спор на новое рассмотрение. При этом ВС согласился с выводами нижестоящих судов о недоказанности того, что дети являлись контролирующими должника лицами. Более того, в определении говорится, что к несовершеннолетним детям контролирующих лиц неприменима презумпция контролирующего выгодоприобретателя в силу объективных особенностей отношений несовершеннолетних детей и их родителей. При новом рассмотрении дела суды первой и апелляционной инстанций привлекли детей к субсидиарной ответственности со всеми вытекающими последствиями в виде пожизненного характера долга. Хотя высшая судебная инстанция прямо не указала, что дети могут быть выгодоприобретателями. То есть фактически суды признали детей выгодоприобретателями в отсутствие их умысла на отчуждение активов.
Что еще не следует делать?
Оформлять брачный договор «на месте происшествия». Поверьте, негативная практика нашего клиента после такого решения говорит о том, что это бесполезно.
Мы рекомендуем не доводить до последнего момента, работать с юристом, грамотно выстраивать юридическую структуру бизнеса, проводить предбанкротную аналитику, а в случае необратимости банкротства – готовиться к нему и действовать строго по той дорожной карте, которую составит эксперт в вашей конкретной ситуации.
Если вам необходима помощь в защите от рисков привлечения к субсидиарной ответственности, обратитесь в агентство МЕТОД.